建设工程施工企业受本次疫情影响如何避免损失及索赔的
法律意见书


自2019年12月8日武汉发现不明肺炎患者开始，到2020年1月23日武汉宣布封城，再到现在全国各地陆续封城，全国人民众志成城共同抗击新型冠状病毒肺炎，这场突如其来的疫情，牵动着全国人民的心。这个原本祥和的春节，俨然成为一场全民抗击病毒的战役。新型冠状病毒肺炎疫情如同2003年的非典一样，在全国范围内大爆发，其发展速度之快已经超出了人们的想象。
随着疫情的发展，全国法定节假日延长，各地学校推迟开学，各地陆续宣布推迟上班时间、推迟各项工作，延迟施工，项目节后开工。全国人民的生活、工作、学习均受到了本次疫情的影响。在这种情况下，建设工程的施工也必然受到影响，由此会产生工期延误、费用增加、索赔等问题。陕西乐友律师事务所企业法律顾问部作为企业的忠实法律顾问，针对上述问题给出如下法律意见。

一、
建筑施工合同受疫情影响的责任确定问题

1、施工企业应当积极履行合同约定的义务，确保合同的迟延履行或不履行、不能履行、不能完全履行是由本次新型冠状病毒肺炎疫情引起的，方可以此为理由进行索赔。
根据《民法通则》第107条：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。”《合同法》第117条：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”的规定，新型冠状病毒肺炎与2003年发生的非典一样，属于不可抗力。但并不是只要发生了不可抗力，就要全部或部分免除责任，要具体问题具体分析。
第一：本次疫情如果不是导致不能履行合同约定的义务，或者不能实现合同目的的原因，则本次疫情不能作为免责事由。第二：因迟延履行、不适当履行等才致使合同履行受到了本次疫情的影响，仍应当承担相应的责任。第三：应结合不同地区政府发布的疫情防控通知和规定，以及疫情对于合同履行带来的实际影响等因素综合认定疫情是否是免责事由。
因此，施工企业应当及时关注政府发布的通知及相关规定，积极履行合同约定的义务，如果却因本次疫情不能履行合同约定的义务，应当及时与合同另一方进行沟通，确保合同迟延履行或不履行、不能履行、不能完全履行是由本次新型冠状病毒肺炎引起的。
2、因本次新型冠状病毒肺炎，承包人申请顺延工期的，应当结合实际情况确定双方的责任。
根据民法通则、民法总则和合同法的规定，本次疫情属于不可抗力，不可抗力是法定的免责事由，如果因为不可抗力致使工期延误，可以作为承包方申请工期顺延的法定事由，承包方不用对因本次疫情造成的工期延误承担法律责任。但是，如果承包方也有迟延履行，不适当履行等负面影响因素，且该因素成为不可抗力致使工期延误的原因之一的，承包方不能免除法律责任。
因此，施工企业应当结合实际情况，合理确定关于顺延工期的双方的责任。

二、
疫情导致工期延误企业如何索赔问题

因本次新型冠状病毒肺炎，承包方可以提起工期索赔，施工企业应当了解有关索赔事项的具体规定。而承包人如何提起工期索赔，首先要看双方在合同中的约定，若双方合同约定不明确，我国《建设工程施工合同示范文本》及《建设工程工程量清单计价规范》均对该问题做出了明确规定，本次律师在此列出，以供施工企业参考。
1.我国《建设工程施工合同示范文本》规定索赔的一般程序为：第一：发出索赔通知书。承包人应当在知道或者应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明索赔事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和延长工期的权利；第二：提出索赔报告，承包人应当在发出索赔意向通知书后28天内，向监理人正式提交索赔报告；索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和延长的工期，并附必要的记录和证明材料；第三：索赔事件具有持续影响的，承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知，说明持续影响的实际情况和记录，列出累计追加付款金额和工期延长天数；第四：在索赔事件影响结束后28天内，承包人应向监理人递交最终索赔报告，说明最终要求索赔的追加付款金额和延长的工期，并附必要的记录和证明材料；第五：承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，应支持承包人顺延工期的主张；第六：发包人应在监理人收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后的28天内，由监理人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果。发包人逾期答复的，则视为认可承包人的索赔要求。
2.我国《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第9.14.2条规定：根据合同规定，承包人认为非承包人原因发生的事件造成承包人的损失，应按下列程序向发包人提出索赔：（1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向发包人提交索赔意向通知书，说明发生索赔事件的事由。承包人逾期未发出索赔意向通知书的，丧失索赔的权利。（2）承包人应在发出索赔意向通知书后28天内，向发包人正式提交索赔通知书。索赔通知书应详细说明索赔理由和要求，并应附必要的记录和证明材料。（3）索赔事件具有连续影响的，承包人应继续提交延续索赔通知，说明连续影响的实际情况和记录。（4）在索赔事件影响结束后的28天内，承包人应向发包人提交最终索赔通知书，说明最终索赔要求，并应附必要的记录和证明材料。

三、
疫情导致合同双方损失责任如何承担问题

因本次疫情造成的损失，应当由合同双方当事人根据实际情况承担相应的责任。
本次疫情定性为不可抗力，因不可抗力造成的损失如何承担首先应遵照双方合同约定，若双方合同约定不明，可依据我国《建设工程施工合同示范文本》的规定进行承担，本所律师在此列出《建设工程施工合同示范文本》2019版（最新版）的责任承担分配以供参考：
17.3.1 不可抗力引起的后果及造成的损失由合同当事人按照法律规定及合同约定各自承担。不可抗力发生前已完成的工程应当按照合同约定进行计量支付。
17.3.2 不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加和（或）工期延误等后果，由合同当事人按以下原则承担：
（1）永久工程、已运至施工现场的材料和工程设备的损坏，以及因工程损坏造成的第三人人员伤亡和财产损失由发包人承担；
（2）承包人施工设备的损坏由承包人承担；
（3）发包人和承包人承担各自人员伤亡和财产的损失；
（4）因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务，已经引起或将引起工期延误的，应当顺延工期，由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担，停工期间必须支付的工人工资由发包人承担；
（5）因不可抗力引起或将引起工期延误，发包人要求赶工的，由此增加的赶工费用由发包人承担；

（6）承包人在停工期间按照发包人要求照管、清理和修复工程的费用由发包人承担。

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